中國傳統(tǒng)醫(yī)藥，延續(xù)了中華民族幾千年，護佑了一代代炎黃子孫，抵御了一次次疫病災害。曾經(jīng)有過險被廢止的命運，曾經(jīng)被指為落后的代名詞。而今天，當人們依靠新的科學技術，重新審視中醫(yī)藥的時候，不禁感嘆前人為我們留下的這座富饒的寶庫。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識凸顯出的巨大價值，以及世界性的“傳統(tǒng)知識失落”和“不當占有”，不得不讓人們再次面對如何保護好我們的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識，維護其可持續(xù)發(fā)展和利用的大命題。

■兩個令人深思的事件

事件一：這個事件的開始要追溯到1974年9月。在中美關系解凍后美國第一個植物學家代表團訪問中國時，團里一位著名的育種專家在上海閔行區(qū)一個電機廠的院子里收集了一株野生大豆。1979年，這株野生大豆標本被送進了美國農(nóng)業(yè)部（USDA）的野生大豆種質(zhì)資源庫，編號為PI407305。1995年~1998年，世界頭號生物科技巨頭孟山都公司從USDA種質(zhì)庫里獲得了野生大豆遺傳材料PI407305，并運用分子生物技術進行檢測和分析。1998年，該公司向美國專利局提交了一項名為“高產(chǎn)大豆及其栽培和檢測方法”的專利申請。2000年，國際知識產(chǎn)權組織（WIPO）公開了孟山都要求101個指定保護國家、共64項權利要求的專利申請書。該項專利申請要求保護幾乎有關高產(chǎn)大豆后續(xù)研究的方方面面。2001年，在德國波恩，綠色和平組織在以遺傳資源獲取與惠益共享為主題的聯(lián)合國《生物多樣性公約》會議上，指控孟山都公司為“生命海盜”，揭露了其搶占中國野生大豆專利的行為，認為“孟山都所宣稱應專利享有的分子標記，其實就在自然狀態(tài)下存在，根本不是什么發(fā)明，孟山都只是利用知識產(chǎn)權，意圖掠奪大豆這種主要糧食作物的遺傳資源，據(jù)為己有。”中國工程院院士蓋多益教授當時指出：“孟山都公司免費從美國USDA的種質(zhì)庫中獲得研究材料，然而對于野生大豆種質(zhì)的原產(chǎn)國——中國，不僅不能分享惠益，也沒有得到事先知情通知。”

事件二：吃過印度餐的人，都知道印度烹調(diào)時有一種傳統(tǒng)的辣調(diào)料——姜黃。此外，姜黃在印度可以入藥、作染料、作化妝品，還是印度一種可以用于治療創(chuàng)傷和皮疹的傳統(tǒng)草藥。1995年，密西西比大學醫(yī)學中心的兩名印度公民獲得了美國專利權5，401，504號：姜黃在治療創(chuàng)傷中的應用。后來，印度科學與工業(yè)委員會（CSIR）請求美國專利與商標局重新審查該專利。CSIR申訴說印度以姜黃藥用來治療創(chuàng)傷和皮疹已有千年歷史，并出示了書面的證明，其中包括記載了這種傳統(tǒng)知識的一份古梵語文件和1953年在印度醫(yī)藥協(xié)會雜志上發(fā)表的一篇文章。最后，美國專利與商標局支持CSIR的意見，宣告姜黃專利無效。這一事件后來被稱為里程碑式的個案。因為這是首例發(fā)展中國家成功駁回盜竊傳統(tǒng)知識的專利。而印度政府為奪回這個原來就不應該被批準的專利花費了10000美元。

其實這只是傳統(tǒng)知識被不當占有的案例的一部分。作為我國傳統(tǒng)知識中最為重要的組成部分的中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識，隨著社會的發(fā)展、醫(yī)療健康觀念的轉(zhuǎn)變，其價值地位越來越凸顯出來。事實上，類似印度姜黃的事件在中國也存在。可嘆的是，中國人尚缺乏這樣敏感的神經(jīng)。面對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識這座巨大的寶庫，如何去保護他，更好地為本國和世界人民服務，而不是成為其他別有用心者的搖錢樹，我們究竟該怎樣作為是值得人們深思的問題。

■用中國的中藥侵外國的產(chǎn)權

這個題目絕不是在危言聳聽。其實早在3年前，日本的Teikoku Seiyaku Co.,Ltd.公司已經(jīng)向美國申請了治療潰瘍性結腸炎的專利，明確對以芍藥為活性成分的包括加味逍遙散、芍藥湯、芍藥湯、丸4個復方進行保護，并且獲得了授權，專利號為6586022；而韓國把我國傳統(tǒng)中藥清心丸進行改造，又向我國申請了專利；此外，日本還無償商業(yè)化開發(fā)中國《》中的210個古方，利用中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識開發(fā)日本國的旅游勝地，取名為藥王園。

我國著名法學家鄭成思在談到我國傳統(tǒng)知識保護時，特別舉出了中醫(yī)藥作為例子，他說：“如果我們只是在發(fā)達國家的推動下對他們的長項（專利、馳名商標等等）加強保護，對自己的長項則根本不保護，那么在國策上將是一個重大失誤。即使傳統(tǒng)知識的這兩部分（編者注：指傳統(tǒng)知識中的民間文學藝術與地方傳統(tǒng)醫(yī)藥兩大部分）不能完全像專利、商標一樣受到保護，也應受‘一定的’保護。……國際（乃至國內(nèi)）市場上，外國公司對中醫(yī)藥提出的挑戰(zhàn)，已使我們不可能對這種保護再不聞不問或一拖再拖了。”

當傳統(tǒng)知識的價值被現(xiàn)代科學技術“挖掘”出來之后，一些發(fā)達國家就已經(jīng)利用其技術和資金的優(yōu)勢，大肆研究開發(fā)傳統(tǒng)知識，使得這些發(fā)展中國家在肩負保護發(fā)達國家知識產(chǎn)權義務的同時，又被發(fā)達國家無償利用并占有他們世代傳承的知識資源而得不到任何回報。如果有一天，在中國只能用日本生產(chǎn)的芍藥湯，韓國生產(chǎn)的清心丸，而我們一旦再使用或生產(chǎn)這些我們祖先曾使用了幾千年的藥物，就將侵犯別國的知識產(chǎn)權的話，那我們將會是怎樣的一種尷尬？我們在丟掉了市場份額之外，還丟掉了些什么？

■如何應對“生命海盜”

人們把個人或機構通過尋求知識產(chǎn)權保護對農(nóng)民群體和原住民社區(qū)的知識和遺傳資源實施壟斷性控制的剽竊行為稱為“生命海盜”。柳長華，中國中醫(yī)科學院醫(yī)史文獻研究所所長，國家中醫(yī)藥管理局重點研究項目“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護研究”課題組負責人，他和他的課題組的主要研究任務，就是要從根本上阻斷“生命海盜”對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識形形色色的不當占有和使用。

日本學者一句“敦煌在中國，敦煌學在日本”的言論曾讓多少國內(nèi)的敦煌研究專家們汗顏。當他們一次次屈辱地從外國博物館買回敦煌文獻的微縮膠卷，嘆息一聲，走到放大機前開始研究的時候，他們的心境讓柳長華他們感同身受。

隨著對中醫(yī)藥世界性的大開發(fā)，國外一些企業(yè)以合資、合作等方式到中國尋找方藥。有人為了謀取私利，拿我國的方藥與國外作交易；某些企業(yè)為了自己的小集團的利益，將我國的方藥、工藝作為條件與國外集團進行合作；有的人用各種手段從民間或醫(yī)生手里獲取方藥，占為己有，私自轉(zhuǎn)讓許可，這些都可能造成我國中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的低價流失。盡管我國《憲法》有“發(fā)展現(xiàn)代醫(yī)藥和我國傳統(tǒng)醫(yī)藥”的規(guī)定，涉及中醫(yī)藥的有《執(zhí)業(yè)藥師法》、《藥品管理法》，行政法規(guī)有《中華人民共和國中醫(yī)藥條例》、《中藥品種保護條例》，還有一系列的指導性意見和發(fā)展規(guī)劃綱要等等，但柳長華指出，這些法規(guī)都只是對某一方面做出了規(guī)定，而不能從整體上滿足中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護的需要。而其他諸如《專利法》、《商標法》、《著作權法》等知識產(chǎn)權法律對于中藥復方、診療技術、中醫(yī)古籍上的知識等，以及由中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識引發(fā)的不當占有問題，難以提供有效的保護。

■保護是為了更合理地利用

鑒于一些發(fā)達國家濫用傳統(tǒng)知識發(fā)生的一系列案例，一些發(fā)展中國家也在國際上積極爭取自身的權利，傳統(tǒng)知識已經(jīng)作為有主權的財富得到了普遍的認可。一些國家一方面展開國際攻勢，一方面在積極建立國內(nèi)的立法，保護自己的傳統(tǒng)知識。

2004年11月，“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護研究”立項，并受到了國家中醫(yī)藥管理局的大力支持和關注。課題被重視令柳長華感到非常欣慰，但隨著研究的深入，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護面臨著的緊迫性和艱巨性又使得柳長華感到壓力巨大。

柳長華指出，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的可復制性和可加工性，使它成為一種有價值的信息資源。從中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的形成和發(fā)展的歷史來看，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是中華民族集體智慧的結晶。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識經(jīng)過無數(shù)代人的傳承創(chuàng)造得以繼承發(fā)展，因此，著眼于繼承、創(chuàng)造、保存與管理，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識是群體性、持續(xù)性的創(chuàng)造活動。

對傳統(tǒng)知識的充分利用并實現(xiàn)獲益分享一直是傳統(tǒng)知識保有國的共同追求的目標。柳長華認為，對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的使用和獲益分享應本著公平和補償?shù)脑瓌t，并指出中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識持有人有權許可他人適當?shù)厥褂?；有權禁止他人獨占性地占有；任何人不得濫用和超范圍使用等。他認為，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的權利主體可以分為國家、集體和個人三部分。研發(fā)者獲益分享的數(shù)額的多少，與研發(fā)者投入研發(fā)資本及利用傳統(tǒng)知識開發(fā)所減少的研發(fā)成本有關。相同或相似項目的研發(fā)，研發(fā)者投入的資本越多，研發(fā)者所應獲得的收益也越高；研發(fā)者因利用傳統(tǒng)知識開發(fā)所減少的研發(fā)成本越多，研發(fā)者所應獲得的收益也越低。

與此同時，柳長華也一再強調(diào)著中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識“保護”的定義。他認為，中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護不應該也不可能與知識產(chǎn)權意義上的“保護”一詞劃等號。中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護并非僅僅消極地著眼于“受保護對象不致消亡”，或被動地去防止“他人的不當占有和使用”，而是要立足發(fā)展，放眼未來，將保護作為促進實現(xiàn)“可持續(xù)利用”這一更長遠目標的一種手段。

柳長華把中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識比喻為一株根深葉茂的大樹。而如今，世界性的“傳統(tǒng)知識失落”和“不當占有”，正在悄然地侵蝕著中醫(yī)傳統(tǒng)知識賴以生存的根本。要想使中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識生生不息，造福于子孫后代，必須尋求一種“培元固本”之法，通過對“傳統(tǒng)知識”正名、賦權，創(chuàng)建一套適宜的專門制度，從源頭上實現(xiàn)對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護，為中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識營造一個更加良好的生存發(fā)展空間。

柳長華和他的課題組提出了關于保護中醫(yī)藥知識的14項對策，其中包括制定中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識專門保護法；建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護名錄及標志清單；建設中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護數(shù)據(jù)庫；建立相應的權利保護制度；調(diào)整現(xiàn)行知識產(chǎn)權制度、加強對中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識的保護；啟動中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識搶救工程；申報并納入國家非物質(zhì)文化遺產(chǎn)名錄體系；在獲取和利用中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識中貫徹知情同意原則；規(guī)范民間療法/單驗方的注冊管理制度；成立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識管理委員會；建立中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護發(fā)展基金；鼓勵創(chuàng)新、關注人才培養(yǎng)措施；確立傳統(tǒng)知識保護的國際立場與原則。對于柳長華和他的課題組來說，這其中的每一項，都非常必要并且時不可待。

“中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識保護關系到中醫(yī)藥學的保存和可持續(xù)發(fā)展，因此，這項工作將是長期的。”柳長華最后說。

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中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識定義：基于中華民族傳統(tǒng)的、世代相傳并持續(xù)發(fā)展、具有現(xiàn)實或潛在商業(yè)價值的醫(yī)藥衛(wèi)生知識；同時包括了由該領域中智力活動所產(chǎn)生的革新和創(chuàng)造。

中醫(yī)藥傳統(tǒng)知識可以文字、語言、聲音、圖像、符號、標志、名稱、姿態(tài)、動作等方式存續(xù)和表達，如基于傳統(tǒng)的中醫(yī)文獻、醫(yī)藥文物、醫(yī)療器具、傳承者及傳承的規(guī)則方法以及與之密切相關的社會文化背景、生態(tài)環(huán)境、動植物資源等；其類別包括生命知識、養(yǎng)生知識、疾病知識、診法知識、療法知識、針灸知識、方劑知識、藥物知識。