最近一段時間，從國家到地方紛紛出臺了各種反醫(yī)藥商業(yè)賄賂的政策和帶有行政命令色彩的紅頭文件，一個接一個令人目不暇接。一時間，很多業(yè)內(nèi)人士議論紛紛，吃瓜群眾紛紛叫好。

但Dr.2認為，可以用行政命令來化解商業(yè)賄賂的難題，是文不對題的解答，眼花繚亂的細則本身就違背了勞動法，也直接進行了職業(yè)歧視性規(guī)定，極端的地區(qū)對醫(yī)藥代表的正當學術推廣直接就做了有罪推定，很多時候是地方行政機構(gòu)為了突顯政治正確的一種姿態(tài)而已。

其實回扣和帶金銷售本質(zhì)上是一種商業(yè)賄賂與不正當競爭，超過一定標的就是犯罪，根本不是行政機關應該管的范圍，而是司法機關的事情。而且事實上以鄰為鑒，西方發(fā)達國家也曾經(jīng)面臨嚴重性不低于國內(nèi)同業(yè)的商業(yè)賄賂情形，最終大幅凈化靠的也是法律和訴訟。

那么以“行賄”和“藥”為關鍵詞，對中國裁判文書網(wǎng)發(fā)布的刑事判決書梳理時發(fā)現(xiàn)，從2016年1月1日至今，共有210份醫(yī)藥行業(yè)賄賂案判決書，大多發(fā)生在藥品銷售、流通環(huán)節(jié)，行賄方式主要為回扣和違規(guī)附贈現(xiàn)金或禮物、為受賄人家屬發(fā)放工資、吃喝玩樂等。但這210份案例相比整個行業(yè)的亂象，其實滄海一粟，因此只要真的能夠嚴格執(zhí)法，根本不需要靠運動式政策，就可以系統(tǒng)性解決這個問題。

醫(yī)藥購銷領域商業(yè)賄賂呈現(xiàn)以下特點：

第一、犯罪手段和方式多樣化。醫(yī)藥行業(yè)商業(yè)賄賂的形式也在逐漸變化，不再局限于現(xiàn)金回扣，而是更加“投其所好”。從以往暗中直接給予相關人員現(xiàn)金、實物等財產(chǎn)性賄賂形式，向以考察、學術會議等名義支付有關人員勞務費、咨詢費等財產(chǎn)性賄賂或是子女上學、提供出境旅游等非財產(chǎn)性賄賂形式二者并存的發(fā)展趨勢。

第二、涉案人員一般級別較高，范圍廣泛。由于滿足行賄人經(jīng)營需求需要一定的權(quán)力，故受賄方涉案人員級別普遍較高。院長、書記等醫(yī)院主要負責人及科室負責人是企業(yè)主要行賄對象。210份醫(yī)療行業(yè)賄賂案判決書中，院長/書記級別的涉案人員200多名，受賄方式主要以現(xiàn)金、回扣為主，不少醫(yī)院相關人員以拜年費、感謝費等名義收受賄賂。在醫(yī)療賄賂案件中，負責醫(yī)藥相關工作的官員，由于其手握醫(yī)藥項目審批權(quán)、醫(yī)藥銷售流通人脈或醫(yī)院藥品儀器購進的隱形控制權(quán)，也往往會成為醫(yī)藥企業(yè)或個體銷售人員行賄的重點對象。

第三、雙方利害關系具有一致性，隱蔽性強。醫(yī)藥行業(yè)商業(yè)賄賂行為的當事雙方一般都具有一定的專業(yè)知識和法律常識，具有較強的自我保護意識；并且由于雙方存在利益的一致性，極易形成攻守同盟；加之醫(yī)藥購銷領域的商業(yè)賄賂一般都是暗箱操作，且往往借由公開的活動進行掩護，因此具有極高的隱蔽性，故在司法實踐中，證據(jù)的發(fā)現(xiàn)和收集較為困難。

第四、涉案金額一般較大。隨著醫(yī)藥市場規(guī)模的不斷擴大，醫(yī)藥購銷領域商業(yè)賄賂案件的涉案金額也在不斷攀升。近年來，商業(yè)賄賂在醫(yī)藥衛(wèi)生行業(yè)泛濫蔓延，藥品流通環(huán)節(jié)越多，藥品價格水分越大，嚴重破壞了醫(yī)藥市場和醫(yī)療服務秩序。

第五、單位涉案、群體性案件多，窩案、串案突出。近年來，一些醫(yī)療機構(gòu)違反國家法律、法規(guī)大肆收受各種回扣的案件增多。與此同時，商業(yè)賄賂在醫(yī)藥購銷領域呈現(xiàn)出群體性發(fā)展趨勢，并且窩案、串案較為突出。

其實醫(yī)藥行業(yè)賄賂門屢禁不止，很多醫(yī)療保健領域的專業(yè)人士同制藥企業(yè)存在著“千絲萬縷”的聯(lián)系。這種狀況也絕非中國僅有，其實在歐美等國家同樣也存在著嚴重的商業(yè)賄賂。

但是多年以來的嚴刑峻法和追溯機制，絕大部分現(xiàn)在都進行陽光合規(guī)支付。2014年12月19日，美國聯(lián)邦政府披露了一份報告，詳細介紹美國各大藥企和醫(yī)療設備生產(chǎn)商是怎樣給醫(yī)生錢的。僅2013年一年，藥企付給醫(yī)生的合規(guī)直接付款就超過了120萬筆，總金額接近14億美元。

制藥企業(yè)之前使用的老辦法是盡可能多的網(wǎng)羅醫(yī)生，從而與他們建立聯(lián)系?，F(xiàn)在這種方式出現(xiàn)了改變，制藥企業(yè)的目標更有針對性，也更加具體明確。美國行業(yè)內(nèi)都知道，有些廣受歡迎的關鍵意見領袖會為6家甚至更多的藥企工作。數(shù)據(jù)庫顯示，加利福尼亞州精神科某醫(yī)生在2013年中因為演講或者顧問活動從4家制藥企業(yè)總計獲得了19.1萬美元的收入。該醫(yī)生還曾表示：“我很享受這種關系。我可以向支付我的制藥公司展示行業(yè)中的發(fā)展。”

在支付醫(yī)生方面大筆花錢的除了輝瑞、諾華等這類大型藥企之外，一些規(guī)模較小的制藥公司在這個方面開銷也很大。在制藥公司與醫(yī)生的“互動中”，數(shù)量次數(shù)最大的項目是餐飲補貼。

但是從占總體開支的比例來看，這一類費用占據(jù)的份額卻又非常小?？紤]到醫(yī)生們平時和病人們預約治療的日程安排非常密集，吃飯時間就基本上是制藥公司同他們接觸的唯一機會。到了吃飯的時間，制藥公司的銷售代表會隨著推銷信息和大餐出現(xiàn)。

醫(yī)藥代表也認為：“很多醫(yī)生辦公室在午餐時間都是關閉的，那就是銷售代表在同醫(yī)生進行接觸的最好時間。我們不占用醫(yī)生的其他時間，也希望他們在工作時間能治療病人。” 無論動機是什么，一個小的禮物或者一頓飯都會影響醫(yī)生對藥物的感覺，從而讓他們在執(zhí)業(yè)過程中更多的為病人使用這種藥物。

醫(yī)藥公司對醫(yī)生的穩(wěn)定支出相當程度決定了醫(yī)生的高收入水平。有的醫(yī)生與制藥公司的“合作關系”看起來還是長期且持久的。數(shù)據(jù)顯示，馬塞諸塞州有60%的醫(yī)生收取過制藥公司支付的費用，但只有20%的醫(yī)生每年都收取制藥企業(yè)的付款，而這些人也是這三年中該州收入最高的醫(yī)生群體。

不過，通過中美兩國在打擊醫(yī)藥商業(yè)賄賂的表現(xiàn)形式和發(fā)展特點上，很多我們走過的路，都是發(fā)達國家曾經(jīng)走過的，太陽下并無新鮮事。如何根治商業(yè)賄賂？歐美在亂世中也是應用了很多矯枉過正的重典，如巨額罰款、吊銷執(zhí)照等等。下面我們看看歐美醫(yī)藥領域反商業(yè)賄賂的措施和演進路程。

美政府重拳出擊醫(yī)藥界腐敗現(xiàn)象

美國是世界上市場經(jīng)濟比較成熟的國家，其反商業(yè)賄賂的歷史也很悠久。20世紀70年代，其國內(nèi)反腐敗的法律已經(jīng)比較完善，國內(nèi)賄賂腐敗情況也有所緩和。

與此同時，美國跨國企業(yè)境外賄賂卻遭屢屢揭發(fā)。當時美國紐約證交所等機構(gòu)相關調(diào)查發(fā)現(xiàn)，美國公司除了國內(nèi)行賄外還向國外政府、官員、商業(yè)公司行賄，其中117家企業(yè)屬于《財富雜志》公布的500強企業(yè)，涉及行業(yè)主要為醫(yī)藥衛(wèi)生食品等。

在美國治理商業(yè)賄賂的專門機構(gòu)是美國司法部和美國聯(lián)邦貿(mào)易委員會，美國貿(mào)易部門可以反壟斷法來查處醫(yī)藥企業(yè)在市場上的不良行為，商業(yè)罪案調(diào)查部門可以商業(yè)賄賂法來查處藥企行賄行為。

但美國治理商業(yè)賄賂不單純依靠政府強制管理，而是動用社會各種力量，更強調(diào)企業(yè)自身的合法程序，公司在公司章程 的統(tǒng)率下，制定內(nèi)部治理機制規(guī)范公司運營，提高自我防范風險的能力。

德國：推動醫(yī)療界不斷凈化

上個世紀80年代中后期，德國醫(yī)療腐敗問題一度非常嚴重，醫(yī)生收取藥品回扣、違規(guī)接受廠家各類贊助非常普遍。這一情況引起了德國律師行業(yè)協(xié)會的高度關注，律師集體向整個醫(yī)療界提起訴訟。大量媒體紛紛跟進報道，導致整個醫(yī)療界的誠信度被社會廣泛質(zhì)疑。在法律界和社會公眾的強力推動下，德國出臺相關法案，清查醫(yī)生違法所得，吊銷腐敗的醫(yī)生執(zhí)照，才明顯改善德國醫(yī)療界的腐敗問題。

目前，德國治理商業(yè)賄賂的法律主要有《反不正當競爭法》、《德國刑法典》和《反腐敗法》。這些法律對各種形式的賄賂做了界定，并規(guī)定了相應的懲治措施。在德國，制止賄賂行為主要是通過司法手段而不是行政手段，以排除行政機關的不適當干預。

醫(yī)藥行業(yè)是個特殊領域。為了避免醫(yī)藥公司向醫(yī)生行賄，德國醫(yī)學科學專業(yè)協(xié)會、聯(lián)邦藥物生產(chǎn)商協(xié)會、聯(lián)邦醫(yī)院藥房聯(lián)合會、德國大學聯(lián)合會等12個相關協(xié)會在2001年制定了《企業(yè)同醫(yī)療機構(gòu)及其責工間合作的刑事評估要點》，第一部分列舉了醫(yī)藥行業(yè)從業(yè)人員必須了解的法律知識；第二部分規(guī)范了醫(yī)藥企業(yè)和醫(yī)療機構(gòu)的合作形式，并規(guī)定了合作的原則以及合作中應該注意的問題。

第三部分則專門對宴請和送禮作了規(guī)定。醫(yī)藥企業(yè)員工以私人名義宴請醫(yī)生是不允許的，但是可以在舉辦某種活動或者舉行工作餐時邀請醫(yī)生參加。每次邀請都應記錄備案。另外，醫(yī)生收受小額禮品也是合法的，但是超過一定金額或者在某些條件下可被視作受賄行為。醫(yī)生被發(fā)現(xiàn)收受賄賂，就會被開除。

由于德國實行“醫(yī)藥分開”，藥店和醫(yī)生之間幾乎不可能發(fā)生行賄受賄行為。而《要點》對醫(yī)藥企業(yè)和醫(yī)生的行為作了詳細規(guī)定，把行賄受賄的可能性降到了最小。

另外，德國實行全民醫(yī)療保險制度，病人的醫(yī)療費和藥費最終都由保險公司支付。如果醫(yī)藥公司向醫(yī)院藥房和市場藥店行賄，勢必會增加藥品的成本，也就是說會增加保險公司的支付金額，因此保險公司也對醫(yī)生和藥房具有強大的監(jiān)督作用。

因此我認為：只要能真的做到有法必依，執(zhí)法必嚴，遠比層出不窮的行政命令要有效的多，倒過來說，如果那些所謂的紅頭文件如果真的有效的話，就根本不會出臺幾十份，每年都強調(diào)，看起來無比細致與嚴厲！