2017年年底，上海市工商行政管理局（以下簡稱“上海市工商局”）再次向藥企開出了一張罰單。根據(jù)上海市工商局公示信息顯示，上海市普陀區(qū)市場監(jiān)督管理局已經(jīng)向凱西醫(yī)藥咨詢（上海）有限公司（以下簡稱“凱西醫(yī)藥”）開出行政處罰決定書，違法行為類型為“經(jīng)營者采用財務或者其他手段進行賄賂以銷售或者購買商品”。這就意味著，在不到50天的時間內(nèi)，上海市工商局已先后公示了對中美上海施貴寶制藥有限公司（以下簡稱“中美施貴寶”）、泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司（以下簡稱“泰凌醫(yī)藥”）以及凱西醫(yī)藥共3家藥企的商業(yè)賄賂處罰。

醫(yī)藥流通領(lǐng)域的監(jiān)管日漸嚴厲，上海市工商局在2017年年底因商業(yè)賄賂集中處罰數(shù)家藥企，恰好發(fā)生在2017年11月新版《反不正當競爭法》通過全國人大審議后，是否釋放出新的監(jiān)管信號，值得關(guān)注。

3家藥企中，中美施貴寶由于其行業(yè)地位以及之前同樣曾因涉嫌商業(yè)賄賂被處罰的歷史，格外引人注目。就行政處罰一事，《中國經(jīng)營報》記者致電中美施貴寶，工作人員表示公司只接受實名制轉(zhuǎn)接，如果無法提供具體名字無法轉(zhuǎn)到相關(guān)部門。2018年1月3日上午，記者來到中美施貴寶上海辦事處，前臺工作人員再次表示沒有預約不接受采訪。

施貴寶再遭處罰

2017年11月底，上海市工商局發(fā)布行政處罰信息，中美施貴寶受賄被判違法，沒收違法所得77萬余元，罰款10萬元。

《行政處罰決定書》顯示，中美施貴寶于2015年8月27日，支付上海交通大學醫(yī)學院附屬新華醫(yī)院心血管內(nèi)科主任參加“歐洲心臟病學會”往返英國倫敦的商務艙機票費用共計人民幣57095元。其間，新華醫(yī)院心血管內(nèi)科向中美施貴寶采購“福辛普利鈉片（蒙諾）”等6種藥品，合計價值人民幣772536.25元。至案發(fā)，當事人違法所得為人民幣772536.25元。

基于此，上海楊浦市場監(jiān)督管理局判定中美施貴寶的上述行為違反了《中華人民共和國藥品管理法》第五十八條第二款的規(guī)定：禁止藥品的生產(chǎn)企業(yè)、經(jīng)營企業(yè)或者其代理人以任何名義給予使用其藥品的醫(yī)療機構(gòu)的負責人、藥品采購人員、醫(yī)師等有關(guān)人員以財物或者其他利益。

依據(jù)《藥品管理法》第八十九條，決定責令當事人停止違法行為，并作出處罰，沒收藥款77萬元，再罰10萬元。

資料顯示，中美施貴寶由美國百時美施貴寶公司與中國醫(yī)藥(23.330,-1.03, -4.23%)對外貿(mào)易總公司和上海醫(yī)藥(25.400, 0.28, 1.11%)（集團）總公司共同投資，于1982年10月14日成立，1985年10月正式投產(chǎn)，是在中國成立的第一家中美合資制藥企業(yè)。其主要業(yè)務涵蓋醫(yī)藥產(chǎn)品、日用消費品、營養(yǎng)品及醫(yī)療器械。

記者注意到，施貴寶并非首次身陷在華行賄指控漩渦，上一次的情況比較特殊，施貴寶被指控在華行賄，但施以處罰的是美國有關(guān)監(jiān)管部門。

2015年10月6日，美國證券交易委員會（以下簡稱“SEC”）宣布，施貴寶同意支付超過1400萬美元以和解有關(guān)公司涉嫌在華行賄的指控。

SEC的調(diào)查顯示，施貴寶中國公司的銷售代表涉嫌以現(xiàn)金、珠寶及其他禮物、飲食、旅游、娛樂以及為會議提供贊助等形式向中國公立醫(yī)院的醫(yī)生行賄，然后將這些賄賂記錄為合法的業(yè)務開支。

SEC認為，施貴寶在中國的合資公司向公立醫(yī)院的醫(yī)療保健工作者行賄，并從對這些醫(yī)院的處方藥銷售中獲得超過1100萬美元的利潤，從而違反了美國《反海外腐敗法》。為此，SEC在和解協(xié)議中要求施貴寶除支付1400萬美元之外，還必須在未來兩年內(nèi)就其反腐敗合規(guī)措施的整治與實施情況向SEC進行匯報。

2018年1月3日下午，記者來到上海市工商局，一位張姓負責人在接受記者采訪時表示，任何企業(yè)不規(guī)范行為的存在，包括中美施貴寶、泰凌醫(yī)藥以及凱西醫(yī)藥的違規(guī)違法推廣行為，都緣于對法律條文的理解，或?qū)?jīng)濟利益的追逐出現(xiàn)了偏差。“作為政府職能管理部門，有權(quán)力也有義務對其進行規(guī)范。”

“帶金銷售”緊箍咒

近年來，隨著“兩票制”“營改增”等政策的實施，傳統(tǒng)的藥品“帶金銷售”模式走到了盡頭，合規(guī)銷售成為藥企的唯一選擇。業(yè)界認為，中美施貴寶、泰凌醫(yī)藥以及凱西醫(yī)藥的先后被罰，更多的是為了警示相關(guān)藥企，不管是外資企業(yè)、本土企業(yè)，還是合同銷售組織即CSO，都必須合規(guī)進行藥品銷售。

據(jù)悉，“帶金銷售”現(xiàn)象在我國醫(yī)藥行業(yè)普遍存在，一方面是由于醫(yī)生收入總體偏低，且現(xiàn)有的招標體系不符合市場規(guī)律；另一方面是由于國內(nèi)消費者缺乏相關(guān)醫(yī)療藥品知識，因而容易被欺騙。

我國對“帶金銷售”的監(jiān)管越來越嚴格。2013年，葛蘭素史克“行賄門”事件爆發(fā)后，國家衛(wèi)計委進一步嚴格醫(yī)藥流通監(jiān)管措施，制定了《加強醫(yī)療衛(wèi)生行風建設“九不準”》，嚴禁利用執(zhí)業(yè)之便謀取不正當利益等，并宣布將在2014年啟動黑名單制度。2016年，國家衛(wèi)計委、發(fā)改委等9部委聯(lián)合下發(fā)《2016年糾正醫(yī)藥購銷和醫(yī)療服務中不正之風專項治理工作要點》，嚴厲查處“帶金銷售”等利用醫(yī)療衛(wèi)生服務謀取不正當利益的行為。2017年1月，國務院辦公廳下發(fā)《關(guān)于進一步改革完善藥品生產(chǎn)流通使用政策的若干意見》，再次指出要建立醫(yī)藥代表等級制度，并公開備案信息。醫(yī)藥代表只能從事學術(shù)推廣、技術(shù)咨詢等活動，不得承擔藥品銷售任務，其失信行為記入個人信用記錄。

2017年12月22日，CFDA和國家衛(wèi)計委辦公廳聯(lián)合發(fā)布公開征求《醫(yī)藥代表登記備案管理辦法（試行）（征求意見稿）》意見?！墩髑笠庖姼濉吩俅沃攸c提出醫(yī)藥代表不得承擔藥品銷售任務，不得直接銷售實物藥品，不得收款和處理購銷票據(jù)，不得進行商業(yè)賄賂，不得對醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)內(nèi)設部門和個人直接提供捐贈資助贊助等規(guī)定。

值得一提的是，新修訂的《反不正當競爭法》自2018年1月1日起施行。新《反不正當競爭法》重新定義了商業(yè)賄賂：買賣雙方主體之外的第三方，幫助買方購買或者幫助賣方銷售，從而獲取一定利益的行為。在美國GT律師事務所管理合伙人漆俊看來，相比于之前的《反不正當競爭法》，新《反不正當競爭法》加重了對商業(yè)賄賂行為的處罰，例如，罰款金額提高了，原來是1萬~20萬元，現(xiàn)在提高到了10萬~300萬元；還有一點比較嚴格，增加了吊銷營業(yè)執(zhí)照的處罰，行賄就可以吊銷營業(yè)執(zhí)照。

上述背景下，上海市工商局在去年年底集中公示對幾家藥企涉嫌商業(yè)賄賂的行政處罰，是否另有深意？尤其是中美施貴寶和泰凌醫(yī)藥發(fā)案時間均比較久遠，此次集中公示行政處罰是否是在“翻舊案”？

對此，上述張姓負責人對記者解釋稱，案件調(diào)查是需要時間的，每個案子基本查案時間是三個月，對于一些重大的、難查的案子，可能需要一年甚至一年半，案子查了兩年的也有過。“對于類似施貴寶這樣的大案子，一定會花很長的時間、人力以及物力去調(diào)查取證，所以辦理時間肯定會很長。另外，在案件辦理過程中，我們不能經(jīng)常去打擾企業(yè)，雖然企業(yè)有義務配合調(diào)查，但企業(yè)也有正常的經(jīng)營，也有可能會額外再花一部分時間。至于幾起案子的處罰集中在去年年底，我個人認為跟國家整治醫(yī)藥流通領(lǐng)域大的政策背景沒有關(guān)聯(lián)性。”

該負責人告訴記者，作為政府職能管理部門，工商局對調(diào)查企業(yè)進行規(guī)范，不區(qū)別是外資還是內(nèi)資，都是一視同仁的，唯一可能做的有針對性的檢查是，在市場監(jiān)管過程中發(fā)現(xiàn)某一領(lǐng)域存在問題比較多，老百姓反映問題比較多的會重點監(jiān)管。“醫(yī)藥行業(yè)的商業(yè)賄賂現(xiàn)象目前是不是重點監(jiān)管領(lǐng)域不能下定論，我這邊目前還沒有收到這方面的訊息。”